广东省广州市中级人民法院民事判决书

(2019)粤01民初293号

原告:徐某某。

委托诉讼代理人:许平文,上海市广发律师事务所律师。

委托诉讼代理人:田立卿,上海市广发律师事务所律师。

被告:广东超华科技股份有限公司,住所地:广东省梅州市梅县区完梓南路19号。

法定代表人:梁健锋。

被告:梁健锋。

被告:王旭东。

以上三被告共同委托诉讼代理人:胥科,广东深大地律师事务所律师。

原告徐某某与被告广东超华科技股份有限公司(以下简称超华科技)、梁健锋、王旭东证券虚假陈述责任纠纷一案,本院立案后,依法适用普通程序,于2019年3月15日公开开庭进行了审理。原告徐某某的委托诉讼代理人田立卿，超华科技、梁健锋、王旭东的委托诉讼代理人胥科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告徐某某向本院提出诉讼请求:1.判令被告超华科技支付原告投资差额损失及其佣金、印花税、利息等损失共计26062.83元; 2.判令梁健锋、王旭东对以上诉讼请求承担连带赔偿责任。事实和理由: 被告超华科技系于深圳证券交易所挂牌的上市公司,股票代码为“002288”,证券简称为“超华科技”。2017年9月5日, 超华科技发布《关于公司收到中国证监会立案调查通知的公告》, 超华科技因涉嫌信息技露违法违规, 正在被中国证券监督管理委员会立案调查。2017年l2月15日,中国证券监督管理委员会广东监管局作出《行政处罚决定书》([2017]14号),《行政处罚决定书》确认超华科技存在虚假确认销售收入致2014年年度报告利润总额虚假记载的违法行为, 被告梁健锋时任超华科技董事长、总裁,被告王旭东时任超华科技副总裁、财务负责人,均系直接负责的主管人员。据此,中国证券监督管理委员会广东监管局对三名被告予以行政处罚。2017年12月16日,超华科技对上述处罚事宜进行了公告。根据《行政处罚决定书》,针对2014年年度报告利润总额虚假记载的违法行为,超华科技系于2015年4月29日公告20l4年年度报告,因此该日为虚假陈述实施日。根据超华科技发布的《关于公司收到中国证监会立案调查通知的公告》, 虚假陈述揭露日为2017年9月5日。在以达到100%换手率为计算依据的基础上,以2017年9月5日为揭露日所对应的基准日为2017年11月20日,基准价为6.63元/股。原告于2015年4月29日至2017年9月5日期间买入超华科技的股票,在2017年9月5日以后,因卖出/持续持有该股票产生了损失。原告认为,被告的虚假陈述行为给原告造成了投资损失，为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼清求。

超华科技、梁健锋、王旭东共同答辩称:一、超华科技的虚假陈述行为不构成重大事件,不会对投资者产生重大误导,原告无权就本次行政处罚向超华科技提起民事赔偿诉讼。根据法律规定,重大性,是指违法行为对投资者决定的可能影响,其主要衡量指标可以通过违法行为对证券交易价格和交易量的影响来判断。本案中,超华科技因2014年年度报告利润总额涉及虚假记载被证监会予以行政处罚，但超华科技该年度年报虚增利润金额共计2770505.13元,金额较小,不足以对投资者产生重大误导。二、案涉虚假陈述行为的实施日为2015年4月29日,揭露日为2017 年9月5日、基准日为2017年1l月20日,基准价为6.63元/股。本案应采用“先进先出的加权平均法”计算赔偿金额,将实施日至揭露日期间买入但被卖出的股票先行剔除,确定可索赔的股票范围,再按照可索赔股票的实际买入价格以加权平均的计算方法计算平均买入价。因此即便认定超华科技的虚假陈述行为具有重大性,依原告提交的证据中的数据计算,其实际损失金额亦低于其主张的金额,且应扣除系统风险所造成的损失部分,原告的诉请金额没有事实和法律依据,其主张由超华科技承担诉讼费用同样没有事实和法律依据。三、被告梁健锋、王旭东对案涉如此隐蔽、数额较小的销售数据虚假陈述行为不知悉也不具备知悉的可能性。虚假确认废料收入的惠州合正电子科技有限公司是超华科技的全资孙公司,梁健鋒、王旭东作为上市公司的高管,不可能参与一家孙公司的日常经营活动,对孙公司的销售往来及其他具体销售收入无从准确获悉,更不存在任何策划、决策、实施虚假确认孙公司销售收入的可能性。梁健锋与王旭东也无法通过参加董事会决议、审阅公司财务报表、听取高级管理人员及部门负责人述职等在其职权范围内的方式或其他任何渠道获悉案涉虚假陈述行为的任何相关信息,其确无任何发现案涉虚假陈述行为的可能性。而且梁健锋、王旭东并非财务方面的专业人士,未参与亦不具有编制财务数据的专业能力和工作职责,对上市公司的年报已经在能力范围内进行了充分的审阅和核查,尽到了合理的注意义务。因此被告梁健锋、王旭东已尽到对公司的忠实义务和勤勉义务,不应对此承担连带赔偿责任。综上,请求法院依法驳回原告全部或部分诉讼请求。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院向中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司及深圳证券交易所调取了有关原告主体资格及超华科技股票交易情况的数据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。

本院经审查认定事实如下:超华科技成立于1999年l0月29日,经批准于2009年9月3日在深圳证券交易所上市,证券简称为超华科技(A股),证券代码为 002288 (A股)。

2015年4月29日,超华科技对外公布其公司2014年年报。

2017年9月4日,超华科技收到中国证券监督管理委员会(以下简称中国证监会)对超华科技的《调查通知书》(粤证调查通字170145号),因超华科技涉嫌信息被露违法违规,根据《中华人民共和国证券法》的有关规定,中国证监会决定对超华科技进行立案调查。2017年9月5日,超华科技发布《关于公司收到中国证监会立案调查通知的公告》。

20l7年12月l5日,超华科技及相关人员收到广东证监局下发的《行政处罚决定书》([2017]14号)及《行政监管措施决定书》[2017]83号)。《行政处罚决定书》([2017]14号)认定超华科技虚假确认废料销售收入2770505.13元,导致2014年年度报告利润总额虚假记载。惠州合正电子科技有限公司(以下简称惠州合正)为超华科技的全资孙公司, 2014年期间,惠州合正向常州市鑫之达电子有限公司(以下简称鑫之达)销售覆铜板边料。惠州合正虚假确认了对鑫之达废料销售收入2770505.13元,导致超华科技2014年度利润总额、合并净利润均虚增2770505.13元。虚增利润总额占超华科技当期利润总额的28.01%，虚增净利润占超华科技当期合并净利润的23.7l%。广东证监局认为,超华科技上述行为违反了«中华人民共和国证券法»第六十三条的规定,构成《中华人民共和国证券法》第一百九十三条第一款所述行为。超华科技时任董事长、总裁梁健锋全面负责超华科技的经营管理,是直接负责的主管人员;副总裁、财务负责人王旭东,主持领导超华科技财务管理、会计核算等工作,是直接负责的主管人员。根据违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,依据《中华人民共和国证券法》第一百九十三条第一款的规定,决定：一、责令超华科技改正,给予警告,并处以40万元罚款；二、对梁健锋给子警告,并处以20万元罚款;三、对王旭东给子警告,并处以l0万元罚款。2017年l2月16日,超华科技发布《关于收到中国证券监督管理委员会广东监管局<行政处罚决定书>及<行政监管措施决定书>的公告》。

另查,自20l7年9月5日起,超华科技A股累计成交量至20l7年11月20日达到可流通部分的100%。自2017年9月5日起至20l7年11月20日之间的交易日,超华科技A股收盘价平均价为6.628元。

原告在2015年4月29日至2017年9月4日期间买入,并于2017年9月5日后持有或卖出的超华科技股票9100股。

再查明, 20l5年4月29日,超华科技股票收盘价为l8.43元, 深证成指收盘于l487l.95点, 20l5年5月29日,超华科技股票收盘价为26.25元,深证成指收盘于16100.45点, 2017年l1月20日,深证成指收盘于11437.55点。

2015年6月至9月期间,上证指数从2015年6月l2日最高点5166.35点跌落至8月26日的2850.71点,跌幅达44.82%;深证成指从2015年6月12 最高点1821l.76点跌落至9月15日9290.8l点,跌幅达48.98%。

20l5年12月4日,深圳证券交易所发布的《深圳证券交易所规则( 20l5年修订)》第四章第六节规定了“指数熔断”机制,规定熔断基准指数为沪深300指数,采用5%和7%两档阀值,该规则于2016年1月1日起实施。2016年1月4日,沪深两市早盘双双低开,沪深300指数于13时13分跌幅超过5%，引发15分钟熔断机制。13时28分,两市恢复交易后,沪深300指数继续下跌,并于13点34分触及7%的关口，再次引发熔断,两市暂停交易至收市。同年1月7日,早盘9时42分，沪深300指数跌幅扩大至5%,再度触发熔断线,两市于9时57分恢复交易后,沪深300指数再度向下,最大跌幅达到7.21%，二度熔断触及阀值,两市暂停交易至收市。2016年1月8日,深圳证券交易所决定暂停实施“指数溶断”机制。经查, 2016年1月4日,深证成指跌幅为8.2%,超华科技股票股价跌幅为9.06%; l月7日,深证成指跌幅为8.23%,超华科技股票股价跌幅为9%。

庭审中,双方当事人均确认超华科技虚假陈述行为的实施日为20l5年4月29日、揭露日为2017年9月5日、基准日为20l7年11月20目。

本院认为，本案系证券虚假陈述责任纠纷。综合双方当事人的诉辦意见,本案的主要争议焦点为:一、超华科技的虚假陈述行为是否构成对重大事件的虚假陈述;二、原告的损失与超华科技的虚假陈述行为之间有无因果关系；三、原告的损失应否扣除系统风险；四、关于梁健峰、王旭东应否承担赔偿责任的问题；五、原告的损失应如何计算。

一、关于超华科技的行为是否构成对重大事件虚假陈述的问题。

根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》(以下简称《规定》)第十七条的规定，证券市场虚假陈述,是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记录、误导性陈述,或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露的行为。首先,《中华人民共和国证券法》第六十三条规定,发行人、上市公司依法披露的信息,必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。第一百九十三条规定，发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,给子警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。证监会及其派出机构的职能是监督、管理证券市场, 《规定》第六条规定了行政处罚作为人民法院受理证券虚假陈述案件的前置程序。证券行政监管部门的处罚决定,不仅是人民法院受理证券虚假陈述案件的前提条件,也是人民法院在实体审理中认定证券虚假陈述行为的重要依据。本案中, 广东证监局认定超华科技虚假确认度料销售收入2770505.13元,导致超华科技2014年度报告中利润总额、合并净利润均虚增2770505.13元,并以超华科技违反《中华人民共和国证券法》第六十三条、第一百九十三条第一款的规定,对超华科技作出了处罚,证明超华科技已经严重违反了上市公司信息公开的义务, 违反了法律规定的信息披露必须真实、准确、完整的原则。其次,超华科技虚增利润总额占超华科技当期利润总额的28.01%，虚增净利润占超华科技当期合并净利润的23.71%，虚增利润比例较大。在超华科技20l4年年度报告公布后一个月,即2015年4月29日至2015年5月29日期间,超华科技股票价格由18.43元上涨至26.25元,涨幅达42.43%，而同期深圳综指涨幅仅为26.81%(开盘价2202.6,收盘价2793.25),可见超华科技的上述虚增利润行为足以且已经对投资者的交易选择产生了诱导。综合上述分析, 本院认定超华科技在本案中构成对重大事件的虚假陈述。

二、关于原告的损失与超华科技的虚假陈述行为之间是否存在因果关系的问题。

所谓因果关系，是指上市公司的虚假陈述行为影响了投资者的交易决定。首先，《规定》第十八条规定,投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系:（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券; (二)投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券; (三)投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。《规定》第十九条规定，上市公司举证证明投资者有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系:（一）在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出证券;（二）在虚假陈述揭露日或者更正日及以后进行的投资;(三)明知虚假陈述存在而进行的投资;(四)损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致;(五)属于恶意投资、操纵证券的。《规定》第十八条、第十九条对因果关系的构成要件及不适用的情形已有详尽的规定，应当依照以上规定对超华科技行为与原告损失之同是否存在因果关系进行认定。从《规定》第十八条看，证券虚假陈述民事赔偿纠纷适用因果关系推定原则，作为投资者的原告只须承担基本的举证责任,证明其存在损失,即应认定原告的损失与超华科技的虚假陈述行为具有因果关系。《规定》并未将超华科技虚假陈述行为是否对原告股票交易决策有影响作为超华科技承担赔偿责任的要件之一。其次,本案中,双方当事人对涉案虚假陈述行为的实施日为2015年4月29日,揭露日为2017年9月5日、基准日为20l7年1l月20日并无异议。现原告提交的证据以及本院调取的交易数据证明原告在上述规定的时间范围内买入和卖出股票并产生损失，超华科技虽抗辩称原告的损失应扣除系统风险所造成的损失部分，但即便按照超华科技的主张扣除相应的系统风险，原告仍然存在损失，故本院认定原告的损失与超华科技的虚假陈述行为之间存在因果关系。再次,从交易因果关系方面来看,上市公司的业绩是投资者选择股票时的重要考量因素。根据一般证券投资规律，上市公司的业绩越好，越能吸引投资者投资，销售收入、利润等业绩指标的增长,往往能吸引更多的投资者看好公司前景而买入股票，对股价产生正面的拉升作用。超华科技虚假记载导致利润增多,属虚假发布利好消息，结合超华科技2014年年报发布后一个月内超华科技股票价格上涨42.43%的情况，足以认定超华科技的虚假陈述行为与原告买入股票之间存在交易因果关系。综上,超华科技关于其虚假陈述行为所涉金额较小，不足以影响原告投资决策的主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。

三、关于原告的损失应否扣除系统风险的问题。

所谓系统风险，一般应指对证券市场产生普遍性影响的风险因素,并且这种影响为个别企业或行业所不能控制,投资人亦无法通过分散投资加以消除。从公开资料查询到的超华科技股票K线图及深证成指K线图来看:首先，2015年6月至8月期间,我国证券市场出现深幅下跌，甚至存在“千股跌停”的情形，我国政府采取了强力救市措施,但上证指数仍从2015年6月12日最高点5166.35点跌落至8月26日的2850.71点，跌幅达44.82%;创业板指数从20l5年6月5日最高点4037.96点跌落至9月2日1779.18点，跌幅达55.94%，此期间的市场异常波动显然属于非个股性质的市场共同因素所引发，不是个别企业或行业所能控制的风险，投资者无法通过多样化的投资组合进行防范，亦无法通过分散投资加以消除。其次，2016年1月4日至l月7日期间，由于A股市场实施熔断，深证综指、超华科技股票股价均发生大幅下跌现象，该次市场波动情况同样是整个市场参与者共同面临的风险，无法通过分散投资而化解。综合上述分析,超华科技股票的下跌与2015年6月12日至2016年1月7日大盘系统风险之间存在一定关联，其主张需考虑系统风险的影响,本院予以支持。 因《规定》未对系统性风险的计算提供具体标准，本院依据超华科技股票价格与大盘指数走势的变化，结合超华科技虚假陈述行为的性质及原告买卖超华科技股票的实际情况，酌定本案系统风险的影响比例为25%。

四、关于梁健锋、王旭东应否承担赔偿责任的问题。

«中华人民共和国证券法»第六十九条规定,发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料,有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任;发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任,但是能够证明自己没有过错的除外。《规定》第二十一条规定，发起人、发行人或者上市公司对其虚假陈述给投资人造成的损失承担民事赔偿责任。发行人、上市公司负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员对前款的损失承担连带赔偿责任。但有证据证明无过错的,应予免责。本案中,梁健锋、王旭东作为超华科技实施虚假陈述行为的高级管理人员，被广东证监局行政处罚，对超华科技的虚假陈述行为负有责任，而其未能提供证据证明其在此过程中无过错，依法应对原告的损失承担连带赔偿责任。

五、关于原告的损失应如何计算的问题。

根据《规定》第三十条的规定，虚假陈述行为人在证券交易市场承担民事赔偿责任的范围，以投资人因虚假陈述而实际发生的损失为限。投资人实际损失包括:（一）投资差额损失;（二）投资差额损失部分的佣金和印花税。前款所涉资金利息，自买入至卖出证券日或者基准日,按银行同期活期存款利率计算。原告诉请要求超华科技赔偿投资差额损失(在扣除系统风险因素致损部分后)、佣金、印花税以及所涉资金利息符合法律规定，本院子以支持。

关于投资差额损失的问题。《规定》第三十一条规定，投资人在基准日及以前卖出证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。第三十二条规定，投资人在基准日之后的卖出或者仍持有证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券数额计算。据此,自2015年4月29日后至20l7年9月5日前买入超华科技股票，在20l5年9月5日后至基准日前卖出或者持有该股票产生的亏损，应认定为原告的投资差额损失。买卖超华科技股票的损失，以超华科技自20l7年9月5日起至2017年11月20日之间交易股票收盘价的平均价6.628元作为基准价。经核算,原告的投资差额损失在扣除25%的系统风险后为19470元。

关于佣金的问题。证券市场自2002年之后实行浮动佣金制度，各营业部对不同投资者在不同时期收取的佣金比例各不相同，但最高不得超过千分之三。本案中，考虑到证券市场近年来的实际情况，本院酌情按万分之五计算。经核算,原告的佣金在扣除25%的系统风险后为10元。

关于印花税的问题。自2008年9月19日之后，股票交易印花税按千分之一单边征收，因此，印花税统一按照千分之一计算。经核算, 原告的印花税在扣除25%的系统风险后为20元。

关于所涉资金利息的问题。 原告所涉的资金利息按照其买入至卖出或者基准日，按人民银行同类币种同期活期存款利率计算。经核算,原告的利息在扣除25%的系统风险后为15元。

综上所述，广东证监局对超华科技作出行政处罚，超华科技的行为构成证券市场虚假陈述。作为构成承担责任最低要求的民事责任，在超华科技已经构成行政违法责任的前提下，理应在承担行政责任的同时,对其给原告造成的损失承担民事责任。超华科技抗辩其证券虚假陈述行为并不构成重大事件，其行为与原告的损失之问不存在因果关系，不应对原告的损失承担赔偿责任等理由均不能成立，本院不予采纳。超华科技应对原告在法律规定的时点内所进行的证券交易投资差额损失数额以及佣金、印花税、所涉资金利息承担赔偿责任。梁健锋、王旭东作为超华科技实施虚假陈述行为的高级管理人员，被广东证监局行政处罚，对超华科技的虚假陈述行为负有责任，亦应就超华科技的赔偿责任承担连带责任。依照《中华人民共和国证券法》第六十三条、第六十七条、第六十九条, 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条的规定,判决如下:

一、 被告广东超华科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告徐某某赔偿投资差额损失、佣金、印花税、利息合共l9515元;

二、被告梁健锋、王旭东对被告广东超华科技股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任;

三、驳回原告的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费452元,由被告广东超华科技股份有限公司、梁健锋、王旭东负担338元，原告徐某某负担114元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院进交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。

审  判  长  吴晓炜

审  判  员  邹迎晖

审  判  员  吴  湛

                            书  记  员  魏雨旋

邝俊能